Le contrat de mariage arrêté à la frontière

Un contrat de mariage allemand offre une protection fiable – tant que les époux restent en Allemagne. Quiconque s’installe à l’étranger – pour quelque raison que ce soit – et souhaite peut-être profiter des faibles taux d’imposition en Suisse, en Italie, au Portugal ou à Dubaï ou simplement vivre dans les montagnes autrichiennes, emporte avec lui son patrimoine, mais pas nécessairement son régime de protection. Où le contrat évolue avec vous, où il est annulé rétroactivement – et comment les deux peuvent être résolus dans un seul document.

L’affaire est plus banale qu’il n’y paraît. Un couple allemand a un contrat de mariage minutieux notarié avant de se marier : une communauté de bénéfices modifiée, l’entreprise est retirée de l’indemnisation, l’indemnité de retraite est modérément ajustée, un préambule qui documente les raisons. Du point de vue allemand, il s’agit d’un exemple modèle de protection réussie des actifs.

Des années plus tard, le couple a déménagé en Suisse pour des raisons professionnelles. Personne ne pense au contrat de mariage – pourquoi le devraient-ils, il est en sécurité dans le coffre-fort. Lorsque le mariage échoue, le juge suisse pose une question à laquelle personne ne s’attendait : quel droit patrimonial s’applique réellement ici ?

La réponse est inconfortable. A défaut de choix de loi, les époux sont soumis au régime matrimonial suisse – rétroactivement au jour du mariage.

Le contrat de mariage allemand, qui visait précisément à empêcher cet effet, n’aboutit à rien dans sa réglementation fondamentale en matière de régimes matrimoniaux – non pas parce qu’il était mal rédigé, mais parce qu’il n’a pas été emporté avec vous à la frontière, c’est-à-dire qu’il n’a pas traversé la frontière.

La protection des actifs devient un problème de localisation pour les clients mobiles à l’international

Pour les familles et les entrepreneurs, le contrat de mariage est l’instrument le plus important pour garantir le patrimoine. Cette idée est arrivée sur le marché allemand du conseil. Ce qui n’est pas encore arrivé, c’est que dès que les conditions de vie deviennent internationales, la protection des biens dans le mariage n’est plus une question purement de droit de la famille, mais plutôt une question de localisation et de gouvernance. Un changement de résidence modifie non seulement l’impôt et les successions, mais peut également modifier tout le régime selon lequel le partage s’effectue en cas de séparation.

L’erreur de raisonnement est presque toujours la même : les clients – et souvent leurs conseillers – traitent le « divorce » comme un bloc juridique uniforme, soit allemand, soit étranger. En effet, les conséquences patrimoniales d’un divorce se décomposent en plusieurs statuts indépendants qui peuvent diverger après un déménagement. Quiconque ne sépare pas les deux sous-estime systématiquement le risque.

Quatre statuts qui divergent lors d’un déménagement

• Le statut du droit foncier – c’est-à-dire la question de savoir si les gains sont équilibrés, les gains sont partagés ou les actifs sont partagés. Il est largement uniformisé au sein de l’Union européenne par le Règlement européen sur le droit de propriété, qui s’applique dans dix-huit États membres à tous les mariages conclus à partir du 29 janvier 2019 et aux choix juridiques opérés à partir de cette date. Du point de vue allemand, la loi actuelle reste la même pour les mariages antérieurs.
• Le droit du divorce – les conditions du divorce lui-même – est basé sur le règlement Rome III, qui s’applique toutefois dans un cercle plus restreint de dix-sept États. Ce cercle n’est pas le même que celui de l’ordonnance sur les droits de propriété. Même au sein de l’UE, il peut arriver qu’un système s’applique au droit de la propriété et qu’un système différent s’applique au divorce.
• En principe, le statut des pensions alimentaires est lié à la résidence habituelle du bénéficiaire et est donc modifiable : un déménagement le décale régulièrement vers le nouveau droit de séjour.
• Et quatrièmement, la péréquation des pensions – une spécialité allemande qui n’existe pas dans la plupart des systèmes juridiques étrangers et qui n’y est pas du tout reflétée ou qui est mise en œuvre par des mécanismes complètement différents.

Le terme clé est la variabilité. Dans le cadre de la réglementation du droit immobilier, le statut du droit immobilier, une fois déterminé, est fondamentalement immuable : un simple déménagement ne le modifie pas, et une modification ultérieure – sauf accord contraire des époux – n’a d’effet que pour l’avenir. Cette protection ne s’applique pas en dehors de l’UE ; C’est précisément là que se trouve la substance la plus dangereuse.

Six juridictions cibles en un tour de main

• Suisse. En tant qu’État tiers, la Suisse n’applique pas la réglementation sur le droit de propriété, mais son propre droit international privé. Sans choix de loi, le droit patrimonial est déterminé par la résidence commune effective et le changement de résidence en Suisse entraîne une modification des statuts avec effet rétroactif au jour du mariage. Un couple allemand qui s’installe en Suisse sans aucune disposition est soumis rétroactivement au régime matrimonial suisse. Cela ne peut être exclu que par un contrat de mariage ou un choix écrit de loi en faveur du droit du pays. C’est le cas avec le plus grand potentiel de surprise.
• Autriche. Le droit de la propriété et la réglementation Rome III s’appliquent. Cependant, le régime juridique des biens n’est pas la communauté des biens, mais plutôt la séparation des biens pendant le mariage avec un partage judiciaire des biens matrimoniaux et de l’épargne conjugale selon l’équité. La logique de calcul allemande est remplacée par le pouvoir discrétionnaire du juge. Pour les mariages à partir de 2019, le statut déterminé par le règlement restera en vigueur lors du déménagement ; Cependant, la compétence et l’application de facto changent et les anciens mariages sont soumis au DPI autrichien.
• République tchèque. La République tchèque est l’un des dix-huit États régis par le droit de propriété, mais ne participe pas au règlement Rome III. Le droit des biens matrimoniaux est donc lié à l’UE, tandis que le droit du divorce est basé sur le droit tchèque autonome. Le régime foncier légal est une communauté de réalisations. La République tchèque est une leçon dans la mesure où « UE » ne signifie pas « droit uniforme ».
• Italie. Le régime juridique de propriété est la comunione legale dei beni : tout ce qui est acquis contre de l’argent pendant le mariage devient propriété de la communauté. C’est le contraste mental avec la communauté allemande des gains, dans laquelle chaque époux reste l’unique propriétaire et seul le règlement s’effectue selon le droit des obligations. C’est explosif pour les entrepreneurs : les actions ou les biens immobiliers qu’un époux acquiert pendant le mariage peuvent donner à l’autre des droits conjoints – un risque de gouvernance et de transfert qui va bien au-delà d’un simple règlement monétaire.
• Portugal. Le régime juridique de la propriété est la communauté des acquis (comunhão de adquiridos). Ce qui est crucial, c’est une particularité qui surprend les clients allemands : la loi portugaise n’autorise généralement pas de changement du régime matrimonial après le mariage. Alors qu’en Allemagne le régime matrimonial peut être modifié à tout moment, au Portugal il est pour l’essentiel immuable. Quiconque compte sur des améliorations ultérieures sur place sera perdu.
• Dubaï et les Émirats arabes unis. Il n’existe pas de régime de propriété ou de notion d’accumulation au sens de l’Europe continentale. Depuis le 1er février 2023, les non-musulmans sont soumis au décret-loi fédéral n° 41/2022 sur l’état civil – un régime laïc avec divorce sans faute qui s’applique aux résidents non musulmans à moins qu’ils ne demandent l’application de leur droit d’origine. Il n’y a pas d’égalisation automatique ; le tribunal décide de l’indemnisation financière et de l’entretien à sa discrétion, et le contrat de mariage peut contenir des dispositions pour la période pendant et après le mariage. Il existe également des régimes distincts avec la loi d’Abu Dhabi n° 14/2021 et les tribunaux du DIFC. Le message ici est le suivant : ancrez activement le choix du droit du pays d’origine et la réglementation contractuelle – n’espérez pas l’automatisme.

Les trois erreurs coûteuses

• La première idée fausse est la suivante : « le droit de l’UE est le même partout ». Ce n’est pas pareil. Le droit de la propriété et les lois sur le divorce suivent différents groupes de participants, et les régimes juridiques de propriété des États membres vont de la communauté allemande des biens accumulés au partage équitable autrichien en passant par la communauté italienne des biens. Quiconque quitte l’Allemagne pour l’Italie et ne réglemente rien vit dans un monde différent en termes de droits de propriété.
• La deuxième erreur est : « Mon contrat de mariage notarié continue automatiquement de s’appliquer. » Dans le cadre de la réglementation du droit immobilier, cela s’applique essentiellement au droit immobilier – mais seulement là. Un contrat allemand n’offre pas de protection fiable contre des pays tiers comme la Suisse ou les Émirats sans un choix efficace de loi ; Le divorce, la pension alimentaire et la péréquation des pensions ont de toute façon leurs propres exigences.
• La troisième idée fausse est : « Nous réglerons cela plus tard à l’étranger. » Le Portugal montre que « plus tard » peut être légalement interdit car une modification ultérieure du régime matrimonial n’est pas autorisée. Et même lorsqu’un accord ultérieur serait possible, en cas de séparation, l’autre conjoint n’est généralement pas disposé à le signer.

La solution : un contrat de voyage

La bonne nouvelle est que ces risques peuvent être gérés au moyen d’un instrument unique et bien conçu. Quatre éléments constitutifs vont ensemble.

• Premièrement, le double choix de la loi. L’Ordonnance sur les biens matrimoniaux permet de choisir expressément la loi applicable au régime matrimonial ; le règlement Rome III autorise la même chose pour le droit du divorce. Un contrat de mariage destiné à migrer doit explicitement exiger les deux choix de lois – et pas seulement une clause relative aux biens matrimoniaux. Si l’effet doit remonter au début du mariage, cela doit être convenu, car un changement ultérieur n’aura d’effet pour l’avenir qu’en cas de doute.
• Deuxièmement : la stabilité dimensionnelle au-delà des limites. Le contrat doit être notarié de manière à répondre aux exigences de contrôle de forme et de contenu du pays d’origine et du pays de destination. Un préambule documentaire qui rend compte de la situation économique initiale facilite le test d’équité non seulement devant les tribunaux allemands mais aussi devant les tribunaux étrangers.
• Troisièmement : la protection séparée des pays tiers. Pour la Suisse et les Émirats, le choix de la loi de l’UE n’est pas suffisant. Ce qu’il faut, c’est un choix de loi applicable en vertu du droit privé international local ou – dans le cas des Émirats – une décision active en faveur du droit national. Avant de déménager dans un pays tiers, il est fortement recommandé que le contrat soit confirmé ou complété conformément à la législation locale.
• Quatrièmement : l’intégration avec le contrat de partenariat et de succession. En particulier dans le cas de la communauté italienne de biens, le contrat de partenariat doit empêcher qu’un conjoint devienne co-associé de par la loi – par le biais du régime patrimonial, des indemnités de départ et des clauses de mutation. Les réglementations en matière de droit du mariage, des sociétés et des successions ne doivent pas se contredire.

Il existe également un aspect fiscal qui est souvent négligé dans les conseils en droit de la famille. Le passage à un régime de propriété étranger peut affecter l’avantage fiscal sur les successions du gain fictif en vertu du droit allemand, et le déménagement lui-même déclenche un impôt de sortie pour les actions de sociétés.8 Le divorce n’est donc pas le seul événement patrimonial qu’un déménagement peut déclencher – une autre raison de penser le droit de la famille, le droit des sociétés et le droit fiscal de la même manière.

Conclusion

Un accord prénuptial ne vaut que par sa portée. Tant que le couple reste en Allemagne, il fait ce qu’il est censé faire. Dès que les conditions de vie s’internationalisent, ce n’est plus seulement la qualité de la certification qui décide, mais plutôt la question de savoir si le contrat franchit la frontière avec lui. Quiconque envisage de déménager – à Kitzbühel, Zurich, Milan, Lisbonne ou Dubaï – doit préparer au préalable son contrat de mariage: avec un double choix de loi, une formalité transfrontalière et une protection particulière pour les pays tiers. Le meilleur moment pour cela n’est pas le jour de la séparation, mais le jour où les deux partenaires peuvent encore se regarder dans les yeux.